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    农夫融资难是制约乡村经济生长的因素之一,而地皮承包运营权作为农夫一项根蒂根基的财富权益,存在自力交换代价,应许可农夫举行典质融资,充足发 挥包管物权的前言融资作用。而事实中各地关于地皮承包运营权典质存款试点工作的生长也为地皮承包运营权举行典质供应事实的可能性。因而,乡村地皮承包运营 权典质是存在实际和事实根蒂根基的。 关键词 地皮承包运营权;典质;必要性;财富权 中图分类号 D9 文献标识码A 文章编号1672-3198(2013)19-0161-02 1 现行我国乡村地皮承包运营权能否能够 呐喊典质的法令梳理 关于我国地皮承包运营能否能够 呐喊典质问题,遵照我国相关法令,针对地皮承包运营权客体的差别而划定差别。 法令明白划定能够 呐喊典质的地皮承包运营权是指以投标、拍卖、公然切磋等体式格局失掉的“四荒地”等地皮承包运营权。遵照《包管法》第34条“以下财 产能够 呐喊典质(五)典质人依法承包并经发包方赞同典质的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的地皮使用权”《乡村地皮承包法》第49条“经由过程投标、拍卖、公然 切磋等体式格局承包乡村地皮,经依法挂号失掉地皮承包运营权证或林权证等证书的,其地皮承包运营权能够 呐喊依法采用让渡、出租、入股、典质或其余体式格局流转。” 《物权法》第133条“经由过程投标、拍卖、公然切磋等体式格局承包荒地等乡村地皮,遵照乡村地皮承包法等法令和国务院的有关划定,其地皮承包运营权能够 呐喊让渡、 入股、典质或以其余体式格局流转。”《物权法》第180条“债务人或第三人有权奖励的以下财富能够 呐喊典质(三)以投标、拍卖、公然切磋等体式格局失掉的荒地 等地皮承包运营权”。可见“四荒地”承包运营权能够 呐喊典质的前提为起首,这些体式格局失掉的地皮承包运营权的客体仅限于“四荒地”;其次,失掉地皮承包运营权详细体式格局是为投标、拍卖、公然切磋;再次,这类体式格局失掉地皮承包运营权典质之前要依法挂号失掉地皮承包运营权证或林权证等证 书,即采挂号要件主义的物权变动模。以是,不依法举行公示的,以地皮承包运营权举行的典质有效《最高人民法院关于审理触及乡村地皮承包胶葛案件合用法 律问题的说明》(2005年9月1日起施行)在“三、其余体式格局承包胶葛的处置”第二十一条“承包方未依法挂号失掉地皮承包运营权证等证书,即以让渡、出租、入股、典质等体式格局流转地皮承包运营权,发 包方乞求确认该流转有效的,应予支撑。但非因承包方缘由未挂号失掉地皮承包运营权证等证书的除外。” 遵照目前我国法令,遵照地皮承包运营条约设定而失掉,即以家庭体式格局失掉的耕地的地皮承包运营权是不许可典质的。《物权法》第184条明白规 定“以下财富不得典质(一)地皮所有权;(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等群体所有的地皮使用权,但法令划定能够 呐喊典质的除外;”同时,《最高人民法院 关于审理触及乡村地皮承包胶葛案件合用法令问题的说明》第15条亦明白划定“承包方以其地皮承包运营权举行典质或抵偿债务的,该当认定有效。对因而形成 的损失,当事人有错误的,该当承当照应的民事责任。” 以家庭体式格局失掉的客体为林地的承包运营权能否能够 呐喊典质。遵照上述《乡村地皮承包法》第49条,失掉林权证书的其地皮承包运营权能够 呐喊典质。这里 怎样懂得“林权”。学者有不赞同见。遵照《丛林法》第三条,林权是国度群体和团体遵照法令划定对丛林、林木和林地享有的所有权和使用权的权益束。也就是 说,林权的客体包孕林木所有权和林地使用权。基于此,遵照《乡村地皮承包法》第49条,投标、拍卖、公然切磋等体式格局失掉的林地的承包运营权作为在林地上收 益的用益物权是能够 呐喊典质的。 《物权法》第180条划定债务人或第三人有权奖励的以下财富能够 呐喊典质(七)法令、行政法规未克制典质的其余财富。此处是兜底性条目,只要法令、行政法规未克制典质的其余财富都能够 呐喊典质。体现了“法不克制即自在”的法治理念,扩充了典质标的物的规模。 综上,遵照目前我国的法令划定,是限度地皮承包运营权典质的,此中以家庭体式格局承包的耕地的地皮承包运营权是不许可典质的。以是,本文仅就家庭体式格局的耕地的地皮承包运营权举行讨论。 2 对家庭体式格局失掉的地皮承包运营权能否能够 呐喊典质的学理概念 对家庭体式格局失掉的地皮承包运营权能否能够 呐喊典质。实际界也不尽一致,一直伴随着《物权法》草案的制订、修正 休学到文本的正式公布以及对《物权法》 完满的提议中。公布的《物权法》文本对此持否认态度。然而在《物权法》草案当中的第五稿中曾有划定“地皮承包运营权人有不变支出起源的,经发包方赞同,能够 呐喊将地皮承包运营权典质。实现典质权的,不得转变承包地的用处。”然而经由世界人大法令委员会、国 务院法制办、国土资源部、农业部等部门研讨后以为,目前我国乡村社会保障体系还没有齐全树立,地皮承包运营权和宅基地使用权是农夫安居乐业之本,从世界规模 看,摊开地皮承包运营权典质和宅基地使用权让渡的前提还没有成熟,因而在《物权法》草案第六次审议槁中删除此一划定。 反对理由次要在于许可地皮承包运营权让渡、典质可能会使许多农夫丢失地皮。一旦许可地皮承包运营权流转,农夫脱离了地皮,社会又不克不及对农夫 供应保障,这将会使农夫丢失根蒂根基的糊口保障。另有学者以为,因为群体成员地皮使用权存在内局部配的福利性,以是让渡工具是本群体经济结构成员,而地皮承包 运营权典质典质权的实现会招致地皮承包运营权落入群体经济结构以外的主体手中,崩溃群体经济结构。 经由过程对既有文献的剖析发觉,必定者占据很大比例。众多学者经由过程差别角度、使用差别体式格局剖析其理由。有学者零碎使用立法论、说明论,从汗青解 释、社会学说明、体系说明角度剖析乡村地皮承包运营权典质的可行性。有学者从法社会学角度,以为在乡土社会的情面束缚机制能够 呐喊使得大多数农夫作为典质人而 实行典质和谈,其实不是法令克制就招致在官方典质较少,提议应多种典质模式并存,在乡村生长金融典质业务。有学者从经济学角度,基于“感性经济人”的假设,农 民能够 呐喊遵照本身情况行使权益,既获得融资,又保障根蒂根基保存前提。 该当许可地皮承包运营权典质,考虑到我国目前乡村金融体系尚不健全,且乡村融资浮现萎缩的趋向,为了能够 呐喊为生长农业建设供应更多的资金支撑,鼓励农夫 从事农业消费的踊跃性,不应区别家庭承包与其余体式格局的承包,该当一致许可将地皮承包运营权典质。设立典质权其实不产生地皮承包运营权的转移,若是担心农夫因 典质而得到地皮,则以让渡体式格局流转地皮承包运营权的情形下农夫得到地皮的风险更为突出,法令既然许可地皮承包运营权的让渡,为什么不克不及设立典质呢? 3 乡村地皮承包运营权典质的必要性剖析 综上,咱们能够 呐喊看出在实际界,随着对物权法研讨的不竭深化,必定地皮承包运营权典质的是大多数学者的看法。本文从实际和法理两个方面进一步说明摊开乡村地皮承包运营权典质的必要性。 3.1 乡村经济形势主观生长转变 目前我国立法对地皮承包运营权典质举行限度次要缘由在于,以为目前我国乡村社会保障体系还没有齐全树立,地皮承包运营权是农夫安居乐业之本,从世界规模看,摊开地皮承包运营权典质的前提还没有成熟。也就是说乡村的地皮仍然承当着社会保障功效。 然而随着改造凋谢不竭深化,社会主义市场经济体系体例逐步完满,城镇化程度不竭进步和农业的凋谢度不竭进步,乡村人口的消费糊口体式格局也遭到了很大 影响,传统的地皮保障功效不可避免地产生弱化。许多乡村地域产业化运营和规模化消费的趋向不竭加强。在南方经济较发达地域,随着乡镇企业的生长,农夫就业 机遇增多,非农产业在乡村经济比重回升,乡村地皮保障功效事实在弱化。有学者经由过程对《中国乡村统计年鉴》几年的同居数据比较剖析显现,在局部乡村地域, 农夫支出多元化,地皮不再是农夫独一的起源了。地皮保障功效作用已明显削弱,而地皮更首要的功效是施展多元的经济功效。有的学者经由过程问卷调查农夫家庭支出 中次要起源,发觉农夫支出次要依托农牧业支出的比例在降低,仅占34.5%,靠外出打工比例回升,以达乡村家庭支出起源的48.5%。别的,国度经由过程在乡村树立最低糊口保障轨制、新型社会养老保险轨制、新型乡村合作医疗轨制、乡村义务教育轨制等,使得乡村的社会保障体系也逐步完满。比方“最低 糊口保障轨制,遏制2009年9月尾,世界乡村低保工具4521万人,占世界乡村人口的5.1%。新型乡村合作医疗轨制,2009年加入新农合农夫达到8.33亿人,参合率为94%,比年终进步了2.5个百分点”。可见,乡村地皮保障功效事实在弱 化。 再者,农地典质存款肇始于上世纪80岁月的贵州省湄潭县地皮金融公司和宁夏平罗县的地皮信用合作社模式。之后,世界多数地域开始实际。 2008年10月15日中国人民银行和中国银监会日前联合发布《关于放慢乡村金融产物和办事体式格局翻新的看法》文件“决定在中部六省和东北三省挑选食粮主产 区或县域经济生长有结壮根蒂根基的局部县、市,生长乡村金融产物和办事体式格局翻新试点。”此后,2009年世界各地关于地皮承包运营权典质存款的试点工作迅速铺 开。遏制目前,又有良多省市地域接踵以差别体式格局生长或扩展了试点工作。2011年贵州黔南州荔波县,吉林省蛟河市;2012安徽淮北市、铜陵;2013年 江西省的南昌、广东省的梅州、云浮、清远等。这些试点工作,并失掉了一些宝贵的教训。翻新良多存款模式,探究树立健全地皮承包运营权代价评价轨制、树立土 地承包运营权典质挂号轨制,而且失掉良多事实效果。比方,宁夏同心县自实施地皮承包运营权典质存款试点,休止2009年,目前已笼罩58个村,受益农夫达 到4883户,存款总额超过4400万元。而辽宁法库自2009年上半年到2010年实施试点以来“累计投放地皮承包运营权典质存款近1300万元,触及 庄家178户,农夫业余合作社2个,典质地皮运营权面积4988.45亩。”浙江省湖州市遏制2010年9月25日,已治理存款36笔,金额292.5万 元。在吉林省以“踊跃探究扩展乡村有效包管物规模”为主线深化生长多种体式格局的包管信贷产物以来,目前“乡村住房、乡村地皮承包运营权典质存款已在九台、双 辽、镇赉、靖宇等县(市)试点,余额8063万元”。纵观我国改造凋谢进程可知,地皮轨制的变迁无不是试点后行,后扩展到世界规模的。国有地皮使用权有偿 使用轨制率先在深圳试点胜利后推选世界。而地皮承包运营权轨制是发轫于官方,经由试点,后逐步被政策、必定,终极为法令所确认。以是,尽管目前各地地皮承包运营权典质的试点实际也存在一些问 题,然而这类探究必定踊跃鞭策立法上终极许可其典质流转。 因而,摊开乡村地皮承包运营权典质,既是目前乡村生长的新需要,也存在试点教训的实际根蒂根基。 3.2 保障农夫根蒂根基权益的需要 地皮承包运营权是在我国乡村地皮群体所有制下,存在中国特色的一种权益。改造凋谢,特别是自1983年确立家庭承包责任制以来,地皮承包运营 权在实际中不竭完满生长。赋与农夫的承包运营权就肩负着保障农夫使用权与维护乡村地皮群体所有的双重使命。考核其轨制的汗青演化,咱们晓得对其权益性子的 意识阅历了“债务”到终极齐全物权化的进程。“改造初期,义务地皮承包运营权是基于承包条约失掉的债务性子的权益。但承包条约关连使得农夫的权益处于不稳 定形态,农夫没法将地皮作为本身的“恒产”来对待。1986年《民法通则》公布当前,乡村地皮权益就逐步向物权形态转化。《物权法》终极实现了我国乡村土 地权益的齐全的物权化。因而,地皮承包运营权就作为存在中国特色的用益物权品种之一。而遵照《物权法》第124条第1款关于“乡村群体经济结构执行家庭承 包运营为根蒂根基、统分联合的双层运营体系体例”的划定,以及第126条第2款关于“划定的承包期届满,由地皮承包运营权人遵照国度有关划定继承承包”的划定,以 及132条关于给以地皮承包运营权人征地补偿的划定等,能够 呐喊看出立法者是把农夫团体或家庭享有的地皮承包运营权当成是农夫的根蒂根基权益来加以划定的。在 2003年《乡村地皮承包运营法》中已得到了很好的体现。这样,地皮承包运营权就成为农夫的自力权益或根蒂根基权益。以是,地皮承包运营权是农夫的一项根蒂根基 权益,根蒂根基的财富权。 财富权是以财富好处为内容,直接体现财富好处的民事权益。它是实现其余权益的物质前提,它为人们发明财富供应了最强盛的能源。财富权作为一种遭到法令 庇护的正当好处,要想失掉其事实形态,必须具备详细的实现体式格局或手腕,法学者称之为财富权的权能。财权的权能包孕占据、使用、收益以及事实和法令上的处 分。对农夫来说,维护现有的地皮群体所有制的前提下,地皮这一首要的消费资料不克不及公有,农夫只能在其上设定占据、使用、收益的用益物权,维护日常糊口。赋 予农夫地皮承包运营权,使农夫能够 呐喊对地皮举行更不变的哄骗,对本身的财富权有了安全感,才能更踊跃调动其发明、堆集、消费财富的踊跃性。但遵照我国目前法 律的划定,经由过程投标、拍卖、公然切磋等体式格局失掉的地皮承包运营权能够 呐喊依法采用让渡、出租、入股、典质或其余体式格局流转。也就是说法令是否认地皮承包运营权 作为一项财富权的奖励权能的,但其实不齐全,以家庭体式格局承包的地皮承包运营权是不许可典质。但“农夫对财富权不只要求占据和消费,更要求买卖和投资,但事实 情形进步给农夫的权益运作空间与农夫对财富权的主观需要之间仍存在很大的差异。”以是,确认农夫齐全充足的财富权十分必要。在充足尊重农夫的财富权益根蒂根基 上,充足施展地皮承包运营权的齐全的奖励权能。要否认家庭体式格局失掉地皮承包运营权的自力交换代价,许可农夫将本身的这项财富权作为一种存在自力交换代价, 举行典质融资,充足施展包管物权的前言融资作用,实现其农夫财富权益的功效的最大化。“若是不许可家庭承包的地皮承包运营权典质,无益于加大乡村承包地上 的投资,限度农业生长。” 参考文献 [1]徐涤宇.物权法热点问题讲座[M].北京中国法制出版社,2007198-199. 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